宿迁市人民政府关于印发宿迁市招标投标综合管理实施办法的通知
江苏省宿迁市人民政府
宿迁市人民政府关于印发宿迁市招标投标综合管理实施办法的通知
宿政发〔2007〕54号
各县、区人民政府，宿迁经济开发区、市湖滨新城开发区、苏州宿迁工业园区，市各委、办、局，市各直属单位：
《宿迁市招标投标综合管理实施办法》已经市人民政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。
二ＯＯ七年四月三十日
宿迁市招标投标综合管理实施办法
第一章 总 则
第一条 为规范招标投标活动，加强行政监督管理，根据《中华人民共和国招标投标法》（以下简称《招标投标法》）、《江苏省招标投标条例》、《宿迁市人民政府关于加强招标投标管理工作的实施意见》等有关法律法规和文件精神，结合本市实际，制定本办法。
第二条 在本市行政区域内的招标投标活动，适用本办法。
第三条 县级以上人民政府发展改革行政主管部门负责指导和协调本行政区域内的招标投标工作。
县级以上人民政府发展改革、经济贸易、监察、审计、财政、物价、工商、建设、交通、国土、水务、供电、电信、卫生、教育、药监等有关部门依照各自的职责，对招标投标活动进行监督管理。
市人民政府发展改革行政管理部门对重大建设项目招标投标活动负责稽察。
第四条 任何单位和个人不得将依法必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式规避招标。
第五条 在本市行政区域内进行招标投标活动，必须遵循公开、公平、公正和诚实信用的原则。
第六条 任何单位和个人不得违法限制或者排斥本地区、本系统以外的法人或者其他组织参加投标。
第七条 依法必须招标的工程建设项目的招投标，实行事前核准、事后备案及重大项目稽察制度。
第二章 招标范围和规模标准
第八条 本行政区域内下列工程建设项目的勘察、测绘、设计、施工、监理、重要设备和材料的采购及土地批租，达到本办法第十四条规定的规模标准的，必须进行招标：
（一）大中型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；
（二）使用国有资金投资或者国家融资的项目；
（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。
第九条 关系社会公共利益、公众安全的基础设施项目的范围包括：
（一）煤炭、石油、天然气、电力、新能源等能源项目；
（二）铁路、公路、管道、水运、航空以及其他交通运输业等交通运输项目；
（三）邮政、电信枢纽、通信、信息网络等邮电通讯项目；
（四）防洪、灌溉、排涝、引（供）水、滩涂治理、水土保持、水利枢纽等水利项目；
（五）道路、桥梁、地铁和轻轨交通、地下管道、公共停车场、污水排放及处理、垃圾处理等城市设施项目；
（六）大气环境、河湖水环境治理等生态环境建设和保护项目；
（七）其他基础设施项目。
第十条 关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目的范围包括：
（一）供水、供电、供气、供热、园林、绿化、路灯照明等市政工程项目；
（二）科技、教育、文化、体育、旅游、卫生、社会福利、防灾减灾项目；
（三）新闻出版、广播电视项目；
（四）各类房屋建筑及装饰装修工程项目；
（五）政府采购项目；
（六）药品及医疗器械采购、学校教学用品采购、大宗建筑材料采购；
（七）国有及集体土地使用权挂牌出让；
（八）其他公用事业项目。
第十一条 使用国有资金投资项目的范围包括：
（一）使用各级财政预算资金的项目；
（二）使用纳入财政管理的各种政府性专项建设基金或者行政事业性收费资金的项目；
（三）使用国有企事业单位自有资金或者借贷资金，并且国有资产投资者实际拥有控制权的项目。
第十二条 使用国家融资项目的范围包括：
（一）使用国家发行债券所筹集资金的项目；
（二）使用国家对外借款、政府担保所筹集资金的项目；
（三）使用国家政策性贷款的项目；
（四）政府授权投资主体融资的项目；
（五）政府特许的融资项目。
第十三条 使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金项目的范围包括：
（一）使用世界银行、亚洲开发银行等国际金融组织贷款资金的项目；
（二）使用外国政府及其机构贷款资金的项目；
（三）使用国际组织或者外国政府援助资金的项目。
第十四条 依法必须招标的规模标准为：
（一）勘察、测绘、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价在30万元人民币以上的；
（二）施工单项合同估算价在100万元人民币以上或者建筑面积在2000平方米以上的；
（三）重要设备和材料等货物的采购，单项合同估算价在50万元以上的；
（四）单项合同估算价低于本条第（一）、（二）、（三）项规定的规模标准，但符合下列标准之一的项目：
1. 总投资额在2000万元人民币以上的；
2. 本规定第十一条第（一）、（二）项和第十二条规定的项目，总投资中使用财政预算资金、纳入财政管理的各种政府性专项建设基金或者行政事业性收费资金、国家融资的金额在100万元人民币以上的。
第十五条 必须进行招标的项目中，市人民政府确定的地方重点建设项目、全部使用国有资金投资或者国家融资的项目、国有资金投资占控股或主导地位的项目，应公开招标。
第十六条 应公开招标的工程建设项目有下列情形之一不宜公开招标的，经市项目审批部门或市招标投标管理办公室批准，可以邀请招标。其中，属于市人民政府确定的地方重点建设项目，由市人民政府批准。
（一）技术复杂或者有特殊专业要求，仅有少数几家潜在投标人可供选择的；
（二）采用公开招标方式所需费用占项目总价值比例过大等不符合经济合理性要求的；
（三）受自然资源或者环境条件限制的；
（四）法律、行政法规或者国务院、省政府另有规定的。
第十七条 依照本办法必须进行招标的项目，有下列情形之一的，可以不进行招标。但需要审批的项目，应按规定进行审批。
（一）涉及国家安全、国家秘密或者抢险救灾而不宜招标的；
（二）使用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工的；
（三）建设工程的设计，采用特定专利技术、专有技术，或者其建筑艺术造型有特殊要求的；
（四）施工所需的主要技术、材料、设备属专利性质，并且在专利保护期内的；
（五）停建或者缓建后恢复建设的工程，且承包人未发生变更的；
（六）施工企业自建自用的工程，且该施工企业资质等级符合工程要求的；
（七）在建工程追加的附属小型工程（追加投资低于原投资总额的10%）或者主体加层工程，且承包人未发生变更的；
（八）法律、法规、规章规定可以不招标的。
第十八条 属于本办法第十一条、第十二条规定的范围， 但单项合同估算价或投资总额在第十四条规定的限额标准以下的项目，可以采用竞争性谈判、询价等方式发包。
招标和发包均应在招标投标服务中心（以下简称招标中心）进行。
第三章 招标人
第十九条 招标人是依照《招标投标法》规定提出招标项目、进行招标的法人或者其他组织。
第二十条 招标人有权自行选择招标代理机构，委托其办理招标事宜。任何单位和个人不得以任何方式为招标人指定代理机构。
第二十一条 招标人具有编制招标文件和组织评标能力的，可以自行办理招标事宜。任何单位和个人不得强制其委托招标代理机构办理招标事宜。
招标文件应当清晰、明确地载明相关内容，投标须知应包括投标人反映情况、咨询、投诉渠道。
依法必须进行招标的项目，招标人自行办理招标事宜的，应在发布招标公告或者发出投标邀请书7日前，向招标投标管理办公室申请核准。经核准的自行招标项目，任何单位和个人不得拒绝办理工程建设有关手续。
第二十二条 招标人采用公开招标方式的，应当发布招标公告。招标公告发布前应到纪委执法室备案。
招标公告由招标中心负责录入，在中国招投标网、江苏工程建设网宿迁分网站、宿迁招投标网、招标中心电子显示屏等媒体上同时发布。招标公告发布时间不得少于5个工作日。
招标公告应当载明招标人的名称和地址、招标项目的性质、数量、实施地点和时间以及获取招标文件的办法等事项。
第二十三条 招标人采用邀请招标方式的，应当向三个以上具备承担招标项目的能力、资信良好的特定的法人或者其他组织发出投标邀请书。
投标邀请书应当载明本办法第二十二条第三款规定的事项。
第二十四条 招标人可以根据招标项目本身的要求，在招标公告或者投标邀请书中，要求潜在投标人提供有关资质证明文件和业绩情况，并对潜在投标人进行资格审查；国家对投标人的资格条件有规定的，从其规定。
招标人不得以不合理的条件限制或者排斥潜在投标人，不得对潜在投标人实行歧视待遇。
第二十五条 资格审查分为资格预审和资格后审。
资格预审，是指在投标前对投标申请人进行的资格审查。实行资格预审的，招标人应当根据工程的性质和特点编制资格预审文件，资格预审的条件、标准和投标入围的方法应在资格预审文件中载明。招标人必须按照招标公告和资格预审文件规定的办法进行资格审查。
资格后审，是指在开标后对投标人进行的资格审查。实行资格后审的，招标人应在招标文件中设置专门的章节，明确合格投标人的资格条件、资格后审的评审标准和评审方法。
第二十六条 对于所有公开招标项目，招标人应邀请全部资格预审合格的投标申请人参加投标。
第二十七条 招标人对投标保证金有要求的，投标人应予响应。投标保证金不得超过投标总价的百分之一，最高限额应符合国家有关规定。
投标保证金交由业主严格管理，专户储存，招标活动结束后立即返还投标人。
第二十八条 招标人自行办理招标事宜的，应具备以下条件和能力：
（一）具有项目法人资格（或者法人资格）；
（二）具有与招标项目规模和复杂程度相适应的工程技术、概预算、财务和工程管理等方面专业技术力量；
（三）有从事同类工程建设项目招标的经验；
（四）设有专门招标机构或者拥有3名以上专职招标业务人员；
（五）熟悉和掌握招标投标法及有关法规规章。
第二十九条 招标人自行招标的，申请核准时一并报送下列书面材料：
（一）招标人营业执照；
（二）与招标项目相适应的专业技术力量情况；
（三）内设的招标机构或者专职招标业务人员的基本情况；
（四）拟使用的专家库情况；
（五）以往编制的同类工程建设项目招标文件和评标报告，招标业绩的证明材料；
（六）其他材料。
第三十条 招标人根据招标项目的具体情况，可以组织潜在投标人踏勘项目现场。
第三十一条 招标人不得向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量以及可能影响公平竞争的有关招标投标的其他情况。
招标人设有标底的，标底必须保密。
第三十二条 招标人对已发出的招标文件进行必要的澄清或者修改的，应当在提交投标文件截止时间15日前，以书面形式通知所有招标文件收受人。该澄清或者修改的内容为招标文件的组成部分。
第三十三条 招标人应在提交投标文件截止时间10日前，召开一次招标文件答疑会，解决所有潜在投标人提出的疑问。答复的内容为招标文件组成部分。
第三十四条 招标人应当确定投标人编制投标文件所需要的合理时间；依法必须进行招标的项目，自招标文件开始发出之日起至投标人提交投标文件截止之日止，最短不得少于二十日。
第四章 投标人
第三十五条 投标人是响应招标、参加投标竞争的法人或者其他组织。
依法招标的科研、咨询、设计等项目允许个人参加投标的，投标的个人适用有关投标人的规定。
第三十六条 投标人应当具备承担招标项目的能力；国家有关规定对投标人资格条件或者招标文件对投标人资格条件有规定的，投标人应当具备规定的资格条件。
第三十七条 投标人应当按照招标文件的要求编制投标文件。投标文件应当对招标文件提出的实质性要求和条件作出响应。
招标项目属于建设施工的，投标文件的内容应当包括拟派出的项目负责人与主要技术人员的简历、业绩和拟用于完成招标项目的机械设备等。
第三十八条 投标人应当在招标文件要求提交投标文件的截止时间前，将投标文件送达投标地点。招标人收到投标文件后，应当签收保存，不得开启。投标人少于三个的，招标人应当重新招标。
第三十九条 投标人对招标文件提出质疑要求给予答复的，应在提交投标文件截止时间10日前向招标人书面提出，招标人应给予书面答复。投标人未在规定时间内提出质疑的，视同认可招标文件所有要求。
第四十条 投标人在招标文件要求提交投标文件的截止时间前，可以补充、修改或者撤回已提交的投标文件，并书面通知招标人。补充、修改的内容为投标文件的组成部分。
第四十一条 投标人根据招标文件载明的项目实际情况，拟在中标后将中标项目的部分非主体、非关键性工作进行分包的，应当在投标文件中载明。
第四十二条 两个以上法人或者其他组织可以组成一个联合体，以一个投标人的身份共同投标。
联合体各方均应当具备承担招标项目的相应能力；国家有关规定或者招标文件对投标人资格条件有规定的，联合体各方均应当具备规定的相应资格条件。由同一专业的单位组成的联合体，按照资质等级较低的单位确定资质等级。
联合体各方应当签订共同投标协议，明确约定各方拟承担的工作和责任，并将共同投标协议连同投标文件一并提交招标人。联合体中标的，联合体各方应当共同与招标人签订合同，就中标项目向招标人承担连带责任。
招标人不得强制投标人组成联合体共同投标，不得限制投标人之间的竞争。
第四十三条 投标人不得相互串通投标报价，不得排挤其他投标人的公平竞争，不得与招标人串通投标，不得向招标人或者评标委员会成员行贿以谋取中标。
第四十四条 投标人不得以低于成本的报价竞标，也不得以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标。
第五章 评标专家
第四十五条 评标专家为评标专家名册库中有能力从事评标工作的专业人才。
评标专家应具备以下条件：
（一）从事相关领域工作满八年并具有高级职称或者具有同等专业水平；
（二）熟悉招标投标相关法律、法规，并具有相关实践经验；
（三）能够认真、公正、诚实、廉洁履行职责，遵守职业道德；
（四）身体健康，能够承担评标工作。
第四十六条 对评标专家实行动态管理。各行业主管部门根据评标专家履行职责情况及时调整、充实、更新专家名册。
第四十七条 评标委员会专家成员应当从招标中心专家库中随机抽取，并遵循回避制度。参与抽取工作的所有人员必须在抽取清单上签字。
第四十八条 评标工作在招标中心进行，并采取必要的保密措施，保证评委的评标工作独立进行，不受外界干扰。
第四十九条 一般工程项目的专家评委，应在开标同一时间随机抽取；特殊、重大工程以及需要从外地评标专家名册中确定评标专家的工程，可提前半天抽取，确定的评标专家由行业监督管理部门（或招标中心）工作人员和招标人代表负责接送，并采取必要的保密措施。
工程项目技术特别复杂、专业性要求特别高或者国家、省有特殊要求的招标项目，经市招标投标管理办公室批准，可由招标人在专家名册中直接确定；专家名册中没有的，经市政府批准，招标人可以直接邀请有关专家担任评委。
第五十条 开标、评标、中标按照《招标投标法》第四章和《江苏省招标投标条例》第四章规定执行。
第六章 招标代理机构
第五十一条 招标代理机构是依法设立、从事招标代理业务并提供相关服务的社会中介组织。
第五十二条 从事招标代理业务的招标代理机构及代理业务人员必须取得资格认定。
第五十三条 招标代理机构应当在招标人委托的权限范围内办理招标事宜，出具办理的有关招标事宜的各类文书，除招标人和招标代理机构另有约定并书面声明外，应由招标代理机构法定代表人、技术经济负责人、符合有关规定要求具有执业注册资格或者中级以上专业技术职称的经办人签章，并加盖招标代理机构公章。市外招标代理机构在本市承接招标代理业务的，应当向行业管理部门备案。
第五十四条 招标代理服务收费按照原国家计委《招标代理服务收费管理暂行办法》（计价格〔2002〕1980号）执行，具体收费由招标代理机构和招标委托人根据委托内容在规定的收费标准和浮动幅度内协商确定。招标代理机构出售的招标文件或资格预审文件，其出售价格依据印刷成本确定，不得营利。
第五十五条 招标代理机构因违法违规行为给他人造成损失的，依法承担赔偿责任。市招标投标管理办公室定期跟踪了解招标代理机构业务开展情况，视其代理行为规范程度作出准入、警告、严重警告、禁止代理的决定，并上网发布。
第七章 招标投标服务中心
第五十六条 招标投标服务中心负责核查招标前各类招标项目的申报、批准等手续；维护各类专业专家评委库，协助招标单位随机抽取评委组织评标活动；建立健全招标投标档案资料，制订和完善招标中心工作制度。
第五十七条 为相关部门发布招标投标信息，为招标投标主体双方提供洽谈、开标、评标、定标的场所，收集并提供招标投标项目、勘察、设计、施工监理单位以及政策法规、中介服务机构等信息，提供招标投标有关法律、法规、政策和技术经济方面的咨询服务。
第五十八条 对按照本办法规定必须进入招标中心操作的招标项目，完成规定的程序并产生中标结果后，招标中心应出具招标服务项目办结单。
第五十九条 对进入中心的招标投标活动开展情况按月以书面形式负责向招标投标管理办公室及相关行政监管部门报告。特殊、重大情况随时报告，协助相关行政监管部门协调处理问题。
第六十条 市招标中心负责为市直及宿城区、宿迁经济开发区、宿迁经济开发区北区、市湖滨新城开发区、苏州宿迁工业园区范围内依法进行的招标投标活动提供服务。
第八章 行政监督管理
第六十一条 招标投标管理办公室负责有关招标投标方面规章的制定，检查招标投标法律、法规和规章执行情况。
（一）规范招标投标行为，提高管理水平和工作质量；
（二）监督检查招标投标活动，确保公开、公平、公正；
（三）否决违反招标投标管理规定的定标结果；
（四）组织相关执法部门开展执法检查，对规避招标投标、违反合同协议等违规违章行为，责成有关职能部门调查处理；
（五）审查评标专家资格，建立各类专业评标专家名册；
（六）对申请邀请招标和自行招标的予以核准；
（七）向招标投标管理委员会汇报有关招标投标管理工作。
第六十二条 行政监察部门负责督促检查各部门（单位）执行有关招标投标法律、法规、规章情况。
（一）检查各部门（单位）建章立制情况，督促各部门（单位）提高办事效率，提供优质服务；
（二）及时了解招标投标工作动态和违规违章问题查处情况，对重点项目承发包交易活动实施全过程监督；
（三）受理群众来信来访，依法查处招标投标工作中违纪违法行为；
（四）配合招标投标管理办公室协调驻场各部门（单位）之间工作关系，及时掌握市场运作情况，促进依法行政、长效管理；
（五）负责向各有关主管部门或管理单位反馈其驻场机构管理情况。
第六十三条 有关行政监督部门负责对招标投标过程（包括招标、投标、开标、评标、中标）中泄露保密资料、泄露标底、串通招标、串通投标、歧视排斥投标等违法活动进行监督执法，具体职责分工如下：
（一）工业（含内贸）、水利、交通、信息产业等行业和产业项目的招标投标活动的监督执法，分别由经贸、水务、交通、信息产业等行政主管部门负责；
（二）各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装项目和市政工程项目的招标投标活动的监督执法，由建设行政主管部门负责；
（三）进口机电设备采购项目的招标投标活动的监督执法，由经贸行政主管部门负责；
（四）凡使用财政性资金纳入政府采购目录的政府采购招标投标项目，由财政部门负责监督管理；
（五）药品、医疗器械、学校教学用品采购及土地挂牌出让等招标投标活动的监督执法，分别由药监、卫生、教育、国土等行政主管部门负责；
（六）属于国家垂直管理的产业和行业以及其他新行业、新领域招标投标活动的监督执法，按照国家有关规定执行；
（七）有关行政监督部门应将监督过程中发现的问题，及时通报项目审批部门和招标投标管理办公室。
第六十四条 各级人民政府应当积极培育和规范招标代理机构，严格资质管理。招标代理机构的资格认定条件按照国家有关规定执行。
各行业主管部门必须依据招标中心出具的招标服务项目办结单办理后续相关手续，没有取得招标服务项目办结单的，任何部门一律不得办理后续手续。
第九章 罚 则
第六十五条 对在招标投标活动中违反本办法的行为，依据《招标投标法》、《江苏省招标投标条例》和市行政监察部门有关规定作相应处罚。
第六十六条 依照本办法对招标投标活动依法负有行政监督职责的国家机关工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由行政监察部门或其所在单位给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第十章 附 则
第六十七条 本办法自2007年5月1日起施行。
第六十八条 市政府及相关职能部门制定的有关规定，凡与本办法相抵触的，自本办法生效之日起废止。
破产企业清算组以其名义参加诉讼，在司法实践中不可否认大量存在，特别在2 0 0 7年6月1日《中华人民共和国企业破产法》及2008年5月19日起施行《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》前，各地法院基本认可破产企业清算组能够以清算组的名义参加诉讼。但对于清算组的诉讼地位，是否可以以其名义参加诉讼，随着上述法律及司法解释的实施，笔者认为破产企业清算组作为民商事诉讼主体参加诉讼不适格。现从以下几点分析考量：
一、从民事诉讼法关于当事人的规定角度考量
《民事诉讼法》第四十九条规定，公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。根据该规定，目前在我国可以作为民商事诉讼主体的当事人包括公民、法人或其他组织。破产企业清算组的性质及功能决定了其不属于公民和法人的范畴。其是否属于民事诉讼法规定的“其他组织”范畴，可以结合有关民商事诉讼中其他组织的规定标准来确认。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞若干问题的意见》第四十条对《民事诉讼法》第四十九条中的“其他组织”的定义是指合法成立，有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织。根据该规定来看，“其他组织”包含以下法律特征：一、合法成立，“其他组织”必须是根据法律规定的程序和条件成立，法律予以认可的组织；二、具有一定的组织机构，即有能够保证该组织正常活动的机构设置，比如有自己的名称、经营场所，有自己的负责人、职能部门、工作人员等；三、有一定的财产，“其他组织”必须具有能够单独支配，与其经营规模和业务活动的内容、范围相适应的财产；四、不具有法人资格，在法律上没有取得人格地位，“其他组织”不具有法人资格的一个重要原因是不能以自己的财产独立承担责任。不能独立承担民事责任，是指“其他组织”承担的民事责任并不以其所有的财产为限；当其财产不能承担责任时，应由对其负责的公民或法人来承担。符合前述四项法律特征的组织均应认定为“其他组织”。关于“其他组织”的类型，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞若干问题的意见》第四十条具体规定了9项，其中8种典型类别的规定，第9项“符合本条规定条件的其他组织。”是弹性条款。对比破产企业清算组的属性，其并不属于上述司法解释列举的8种典型类别。很显然，破产企业清算尽管有相应的人员组成，但破产管理人是由人民法院指定的，管理人由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。破产清算组本身也没有独立的财产，无法以自身能力对外承担法律上的财产责任。所以，破产企业清算组也不应被理解为法律认可的其他组织。按照民法上权利能力、行为能力和责任能力相统一的理论，对于不具备民事法律责任承担能力的组织或机构，法律也不应认可其对外民事权利能力，即对外不具有主体资格能力。其当然不具有诉讼法中规定的当事人的主体资格。
二、从民商事法理角度考量
破产企业清算组不是一个离开破产企业而独立存在的组织或机构，它属于破产企业内部的特殊表意机关（代表机关）和执行机关。企业进入破产宣告程序且破产企业清算组成立后，破产企业的法人资格在清算结束前并没有终止或消灭，甚至经人民法院或清算组同意其仍可继续进行必要的生产经营活动。即企业进入破产程序后，在其法人资格消灭前，其仍享有一定的民事权利能力和行为能力。尽管破产企业法人的代表机关和执行机关是破产企业清算组，但破产企业清算组从事民事活动所产生的法律效果却由破产企业来承担。破产企业清算组行使的职能有些类似于企业破产前的法定代表人或董事会等企业内部机构行使的职能。在企业破产前，企业法定代表人或董事会等机构从事对企业债权进行清收、对企业债务进行确认、对外签订合同等民事行为肯定要以企业的名义进行，那么在企业进入破产程序后，清算组从事上述行为也应当以破产企业的名义进行。在民商事诉讼中，破产企业清算组从事诉讼活动不是为了清算组自身的直接或间接利益受到损害而为之，只是为完成破产清算事宜而为之。因破产企业清算组没有属于自己的财产，在破产清算过程中，对外不应具有民事主体法律资格，若需对外签约或诉讼，不能以自己名义而应当以被清算的破产企业名义组织实施进行。而且在破产企业法人资格消灭后，破产企业清算组必须解散，任何人或组织更不得再以破产企业或清算组名义进行民事活动。破产程序终结后若仍有可以追收的破产财产、追加分配等善后事宜需要处理的，一律由审理破产案件的人民法院或破产企业所在地的人民政府负责，相关当事人（包括原破产企业股东、债权人和债务人、清算组成员等）仍有提供协助处理的义务。破产企业清算组成员若在破产清算过程中渎职违法有损害破产企业债权人利益、破产企业职工利益、国家利益或破产企业股东利益等行为，所产生的法律责任应当由清算组成员个人承担。从破产企业清算组的职能来看，其作为诉讼主体参加诉讼亦不适格。
三、从关于破产清算组关于其诉讼主体地位的法律及解释规定的角度考量
早期，清算组作为诉讼主体参加诉讼是有其法律依据的，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第60条“清算组织是以清算企业法人债权、债务为目的而依法成立的组织。它负责对终止的企业法人的财产进行保管、清理、估价、处理和清偿。对于涉及终止的企业法人债权、债务的民事诉讼，清算组织可以用自己的名义参加诉讼”，最高人民法院《关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)若干问题的意见》第51条规定："企业法人未经清算即被撤销，有清算组织的，以该清算组织为当事人，没有清算组织的，以作出撤销决定的机构为当事人。"上述解释直接规定了清算组可以用自己的名义参加诉讼。也有人认为从《中华人民共和国公司法》第一百八十五条“清算组在清算期间行使下列职权：(七)代表公司参与民事诉讼活动”和《中华人民共和国企业破产法》第二十五条“管理人履行下列职责：（七）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序”的规定也可以推定清算组可以其名义参加诉讼。而今，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》第十条“公司依法清算结束并办理注销登记前，有关公司的民事诉讼，应当以公司的名义进行。公司成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼;尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。”、《中华人民共和国公司法》第一百八十五条及《中华人民共和国企业破产法》第二十五条仅规定了清算组具有代表公司参与民事诉讼活动的职权，但并没有规定清算组能成为民事诉讼主体。从该规定的字面理解来说，破产清算组是“代表”破产企业参加诉讼，而不是以自己的名义参加。相反，在上述司法解释中对破产企业清算组为诉讼主体作出了否认的规定。关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）对此的解释为，由清算组的负责人代表公司参加诉讼，清算组的负责人地位相当于公司的法定代表人。我国法律、法规并没有就破产企业清算组的诉讼主体资格作出明确的规定，而《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第60条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第51条与《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》第十条的规定明显相矛盾。二者同属最高人民法院颁布的司法解释，效力层次相同，根据新法优于旧法的原则，应适用最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十条的规定。根据上述法律及司法解释的规定，破产企业清算组不具有诉讼诉讼的主体资格。破产清算组具有独立的法律地位，其地位独立于破产企业和债权人，是破产企业的代表机关。司法实践中，在涉及破产企业的诉讼中，具有诉讼主体资格的不是破产清算组，而是破产企业，破产管理人是破产企业的诉讼代表人。
（作者单位：安徽省滁州市中级人民法院）
